법학(法學)/특별형법2010. 10. 26. 11:56
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<4. 조세형법>

 

1. 조세형법의 의의

법은 조세채권의 확보를 위하여 납세자의 세법상의 의무위반 행위 중 가벌성이 높은 것에 대하여 형사적 제재를 가함으로써 이행을 강제하고 있다. 이처럼 형사적 제재의 대상으로 규정하고 있는 세법상의 의무위반 행위를 조세범이라고 하고, 조세범에 대한 형벌을 ‘조세벌’이라고 한다. 실정법으로는 조세범처벌법과 조세범처벌절차법이 있다. 이외에 지방세법과 특가법에 조세범처벌법 준용규정이 있다.

 

2. 조세범 처벌법

혼란을 줄 정도로 잦은 개정이 있어 왔다. 조세범에는 여러 종류가 있는데 가장 대표적인 것이 포탈범이다. 사기나 그 밖의 부정한 행위’에 의하여 조세를 면탈한다는 이유로 각종 조세범 가운데 가장 무거운 형벌을 과하고 있다. 이외에 조세질서범은 조세청구권을 직접적으로 침해하는 것이 아니라 그 행사 내지 실현을 어렵게 하는 행정법상의 의무 해태 행위로서 형벌이 아닌 과태료의 부과대상이 된다. 기타 참고할 만한 조문으로는 양벌규정, 형법 총칙 일부의 적용 배제 규정, 공소 제기를 위해 필요적으로 고발을 요하는 규정, 개별 범죄의 공소시효 규정 등이 있다.

 

3. 조세범처벌절차법

과세관청의 조사 능률을 높이고 전문화하여 형사소추되는 사건을 줄이기 위해 조세범의 처벌절차에 대해서는 기소되기 전까지 조세범처벌절차법이 적용된다. 이 법에서는 범칙사건의 조사의 주체, 임의수사와 강제수사, 압수 ‧ 수색 권한 등에 대해 다루고 있다. 참고할만한 조문으로는 포상금 지급 규정이 있다.

 

 

<문제>

 

문제1) 다음 중 조세법처벌법에 관한 것으로 틀린 것은?

➀ 조세범처벌법은 지방세법에 준용 규정을 두고 있다.

➁ 조세범처벌법은 관세에 대하여는 다루지 않는다.

➂ 조세범은 형사범과 행정범의 구분에 있어서 행정범에 속한다.

➃ 탈세범 가운데 가장 무거운 형벌을 과하는 것은 포탈범이다.

➄ 특정범죄가중처벌등에관한법률에서는 조세범을 포탈 기간에 따라 가중처벌하고 있다.

 

정답 - ➄

특정범죄가중처벌등에관한법률에서는 포탈 기간이 아니라 포탈 세액에 따라 조세범을 가중처벌하고 있다.

 

 

문제2) 다음 중 조세범처벌절차법에 관한 것으로 틀린 것은?

➀ 조세범칙사건의 조사의 주체는 세무공무원이다.

➁ 세무관서의 통고처분은 공소시효의 정지사유가 된다.

➂ 세무공무원은 범칙혐의자를 체포하거나 구속할 권한이 없다.

➃ 세무공무원이 강제조사를 하기 위해서는 영장을 발부받아야 한다.

➄ 조세범처벌절차법은 포상금의 지급규정을 두고 있다.

 

정답 - ➁

세무관서의 통고처분은 공소시효의 정지가 아니라 중단사유가 된다. 공소시효의 중단이란 통고처분이 행해진 순간 공소시효의 진행이 새로이 개시되는 것을 말하는데, 형사소송법이 기소 등에 의해 공소시효가 ‘정지’되는 제도만을 두고 있는데 비하여 지나친 효력을 인정한다는 등의 비판이 있다.

 

 

문제3) 조세범처벌법은 조세수입 증대라는 입법목적을 위하여 벌금 경합에 관하여 형법총칙상의 제한가중규정을 적용하지 아니하고, ( 합산주의 ) 를 취하고 있다.

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법학(法學)/특별형법2010. 10. 26. 11:55
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<3. 국가보안법>

 

1.국가 보안법의 개념

-국가 안전을 위태롭게 하는 반국가활동을 규제함으로써 국가의 안전과 국민의 생존 및 자유를 확보함을 목적으로 1948년 대한민국 정부에 의해 제정된 법이다

 

2.국가 보안법의 제정 배경

-식민지 통치의 안정화와 집권 안정을 위한 법적, 제도적 장치를 만들기 위해서, 대한민국 정부는 1948년 12월 1일 국가보안법을 만든 것이다.

 

3.국가 보안법의 연혁

-처음 제정 이후로 지금까지 제 4차 개정까지 하고, 반공법 제정한 뒤 반공법과 국가 보안법을 흡수 통합하여서 7차 개정까지 이루어져 현재도 존속하고 있다.

 

4.국가 보안법의 존폐 논란

-국내외에서 국가 보안법의 존폐 여부를 둘러싸고 많은 논란이 있다.

-체재 수호법으로서의 필요성,세계 각국의 안보관련 입법례, 북한의 대남 공작에 대한 대응면에서 봤을 때 존속 필요성이 있다.

-그렇지만, 남북 평화에 대한 장애물이 되며, 헌법과 여러 면에서 배치되고, 죄형법정주의에 위배되며, 형법과의 중복성 문제 면에서 문제점이 드러난다.

 

 

<문제>

 

1. 국가 보안법은 현재 몇 차 개정까지 이루어 졌는가?

①5차 ②6차 ③7차 ④8차 ⑤9차

답 : ③ 7차

 

2. 다음의 빈칸에 들어갈 말로 알맞게 짝지어 진 것은?

국가 보안법이란 국가 안전을 위태롭게 하는 반국가활동을 규제함으로써 국가의 안전과 국민의 ( )및 ( )를 확보함을 목적으로 1948년 대한민국 정부에 의해 제정된 법이다

①자유, 번영 ②생존, 자유 ③자유, 권리 ④생존, 번영 ⑤자유, 권익

답 : ②

 

3. 국가보안법의 존폐 논란 중 존치 입장의 논거로서 알맞은 것은?

①형법과의 구별성 ②세계 각국의 안보관련 입법례 ③남북 평화 촉진 ④헌법과의 합치 ⑤인혁당 사건

답 : ②

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법학(法學)/특별형법2010. 10. 26. 11:53
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<2. 정보통신망 이용촉진 및 정보보호 등에 관한 법률>

 

1. 법률의 목적과 의의

정보통신망 이용촉진 및 정보보호 등에 관한 법률은 정보통신망의 이용을 촉진하고 정보통신서비스를 이용하는 자의 개인정보를 보호함과 아울러 정보통신망을 건전하고 안전하게 이용할 수 있는 환경을 조성하여 국민생활의 향상과 공공복리의 증진에 이바지함을 목적으로 제정되었다(제1조).

최근에 전자거래가 활성화되면서 정보통신망을 이용한 서비스제공자의 주체가 국가나 공공기관에서 사인으로 매우 빠르게 옮겨가고 있어, 개인정보를 수집․ 관리하게 된 민간 정보통신망사업자에 의하여 개인정보 침해행위가 일어나지 않도록 방지하기 위한 보안조치의 강구가 더욱 필요하게 되었고, 이에 위 법률을 제정하면서 벌칙 규정을 둠으로써 그 실효성을 유지하고 있다.

 

2. 벌칙규정

이 법률의 벌칙규정은 정보통신망을 이용한 다양한 행위태양을 구성요건으로 하고 있지만 그 중에서 실무에서 가장 많이 문제되고 판례가 집적되어 있는 것은 위 법 제70조 제1항과 제2항의 명예훼손에 관한 규정이다.

형법 제309조의 출판물 등에 의한 명예훼손에서의 출판물등은 off-line상의 매체만 예정하고 사이버명예훼손의 경우를 출판물로 보기 어려운 구조로 되어 있어 사이버명예훼손 피해자를 적절히 보호할 수 없었다. 따라서 정보통신서비스를 이용한 명예훼손도 처벌할 수 있도록 하는 구성요건을 신설한 것이다.

 

 

< 객관식 문제 >

 

문제1. 보기 중에서 다음 지문의 괄호 안에 들어갈 단어를 순서대로 바르게 적은 것은?

정보통신망이용촉진및정보보호에관한법률은 (정보통신망)의 이용을 촉진하고 정보통신서비스를 이용하는 자의 (개인정보)을/를 보호함과 아울러 정보통신망을 건전하고 안전하게 이용할 수 있는 (환경)을/를 조성하여 국민생활의 향상과 공공복리의 증진에 이바지함을 목적으로 한다.

ㄱ. 정보통신망 ㄴ. 개인정보 ㄷ. 환경 ㄹ. 전자거래 ㅁ. 프라이버시

ㅂ. 정보통신서비스 ㅅ. 전자문서 ㅇ. 정보보호산업 ㅈ. 통신과금서비스

 

➀ ㄱㄴㄷ

➁ ㅂㄹㄷ

➂ ㄱㅁㅇ

➃ ㅈㅅㅇ

➄ ㅅㄴㅂ

 

정답 및 해설 : ➀, 정보통신망이용촉진 및 정보보호 등에 관한 법률 제1조 ‘이 법은 정보통신망의 이용을 촉진하고 정보통신서비스를 이용하는 자의 개인정보를 보호함과 아울러 정보통신망을 건전하고 안전하게 이용할 수 있는 환경을 조성하여 국민생활의 향상과 공공복리의 증진에 이바지함을 목적으로 한다.’

 

 

문제2. 다음 괄호 안에 들어갈 말은?

 

정보통신망이용촉진 및 정보보호 등에 관한 법률상의 명예훼손죄는 형법 제307조의 명예훼손죄와는 달리 (비방의 목적)이 추가적 구성요건이다.

 

정답 및 해설 : 사람을 비방할 목적, 정보통신망이용촉진 및 정보보호 등에 관한 법률 제70조 제1항과 제2항의 명예훼손죄는 형법 제307조 제1항과 제2항의 명예훼손죄와는 달리 사람을 비방할 목적을 요구하고 있다.

 

 

문제3. 다음 정보통신망이용촉진 및 정보보호 등에 관한 법률에 규정된 구성요건 중 반의사불벌죄에 해당하는 것은?

 

① 정보통신서비스제공자의 이용자 개인정보의 목적외 이용과 제3자 제공

② 허위사실의 적시에 의한 명예훼손죄

③ 타인을 속여 개인정보를 수집

④ 접근권한 없이 정보통신망 침입

⑤ 악성프로그램의 전달 또는 유포

 

정답 및 해설 : ②, 정보통신망이용촉진 및 정보보호 등에 관한 법률 제70조 제3항 ‘제1항과 제2항의 죄는 피해자가 구체적으로 밝힌 의사에 반하여 공소를 제기할 수 없다.’

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법학(法學)/특별형법2010. 10. 26. 11:51
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<1. 성폭력범죄의 처벌 등에 관한 특례법>

 

기존의 「성폭력범죄의 처벌 및 피해자보호 등에 관한 법률」은 성폭력범죄의 처벌 등에 관한 특례와 성폭력범죄의 피해자 보호 등에 관한 사항을 함께 규정하고 있어 각 사항에 대한 효율적 대처에 한계가 있으므로 성폭력범죄의 처벌에 관한 사항을 분리하여 제정된 것이 바로 「성폭력범죄의 처벌 등에 관한 특례법」이다. 일명 ‘나영이 사건’, ‘부산 여중생 성폭행 살해 사건’ 등 극악무도한 범죄가 잇따라 발생하게 되어, 13세 미만의 미성년자에 대한 성폭력범죄의 처벌이 강화되고(법 제7조), 음주로 인한 심신장애 상태에서 성폭력범죄를 범한 자에 대해서는 형을 감경하는 「형법」 규정을 적용하지 아니할 수 있도록 하였으며(법 제19조), 성인 대상 성범죄자의 신상정보를 인터넷에 등록ㆍ공개하고 성범죄자 정보를 19세 미만의 자녀가 있는 인근 주민들에게 고지하도록 하여(법 제32조부터 제42조까지) 성범죄자에 대한 처벌을 더욱 무겁게 하였다.

 

 

<문제>

 

1. 다음 중 「성폭력범죄의 처벌 등에 관한 특례법」에 규정되어 있는 범죄가 아닌 것은?

❶ 강도강간- 형법 제339조

② 강간상해

③ 업무상 위력 등에 의한 추행

④ 장애인에 대한 간음

⑤ 공중 밀집 장소에서의 추행

 

 

2. 다음은 판례의 일부 내용을 발췌한 것이다. 괄호 안에 들어갈 말로 알맞은 것은? (특수강도강제추행죄)

성폭력범죄의 처벌 및 피해자보호 등에 관한 법률 제5조 제2항에 정하는 (특수강도강제추행죄)의 주체는 형법의 제334조 소정의 특수강도범 및 특수강도미수범의 신분을 가진 자에 한정되는 것으로 보아야 하고, 형법 제335조, 제342조에서 규정하고 있는 준강도범 내지 준강도미수범은 성폭력범죄의 처벌 및 피해자보호 등에 관한 법률 제5조 제2항의 행위주체가 될 수 없다. [대법원 2006. 8. 25. 선고 2006도2621]

 

 

3. 다음 중 옳은 것은?

① 성폭력범죄의처벌및피해자보호등에관한법률 제8조에 정한 죄는 정신적 또는 신체적 사정으로 인하여 성적인 자기방어를 할 수 없는 사람에게 재산상의(x→성적) 자기결정권을 보호해 주는 것을 보호법익으로 하고 있다.

② 위 법률규정에서의 항거불능의 상태라 함은 상대방이 심리적 공포감을 느낄 정도면 족하다. (x→심리적 또는 물리적으로 반항이 절대적으로 불가능하거나 현저히 곤란한 경우를 의미한다고 보아야 할 것이다.)

❸ 위 법률 제8조의 구성요건에 해당하기 위해서는 피해자가 신체장애 또는 정신상의 장애로 인하여 성적인 자기방어를 할 수 없는 항거불능의 상태에 있었어야 한다.

④ 이러한 요건은 형법 제302조에서 미성년자 또는 심신미약자에 대하여 위계 또는 위력으로써 간음 또는 추행을 한 자의 처벌에 관하여 따로 규정(5년 이하의 징역)하고 있는 점과는 무관하게 해석하여야 한다. (x→에 비추어 더욱 엄격하게 해석하여야 한다.)

⑤ 성폭력범죄의처벌및피해자보호등에관한법률 제8조는 신체장애 또는 정신상의 장애로 항거불능인 상태에 있음을 이용하여 타인을(x→여자를) 간음하거나 사람을 추행한 자를 형법 제297조, 제298조의 강간(3년 이상의 징역) 또는 강제추행의 죄(10년 이하의 징역 또는 1천5백만원이하의 벌금)에 정한 형으로 처벌하도록 규정하고 있다.

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법학(法學)/특별형법2010. 10. 26. 11:50
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<출입국 관리법 요약>

 

대한민국에 출국 또는 입국하고자 하는 자는 출입국항에서 출입국관리 공무원의 출입국심사를 받아야 한다. 법무부 장관은 일정한 자에 대하여는 출입국을 금지할 수 있다. 누구든지 외국인을 불법으로 출입국시킬 목적으로 선박 등이나 여권 또는 사증·탑승권 등을 제공하여서는 안 된다. 출입국관리 공무원은 일정기간 동안 외국인 승무원의 상륙허가를 할 수 있다. 외국인은 그 체류자격과 체류기간의 범위 내에서 대한민국에 체류할 수 있다.

 

외국인이 90일을 초과하여 대한민국에 체류하게 되는 경우에는 체류지를 관할하는 출입국관리사무소장 또는 출장소장에게 외국인등록을 하여야 한다. 사무소장·출장소장 또는 외국인보호소장은 일정한 외국인을 대한민국 밖으로 강제퇴거시킬 수 있다. 강제퇴거명령을 받은 자는 국적 또는 시민권을 가진 국가로 송환한다. 사무소장 또는 출장소장은 대한민국에 체류하는 외국인이 일정한 사유에 해당하는 경우에는 출국권고나 출국명령을 할 수 있다. 법무부 장관은 대한민국 안에 있는 외국인에 대하여 난민임을 인정할 수 있다.

 

선박 등이 출입국항에 출입항할 때에는 출입국관리 공무원의 검색을 받아야 한다. 선박 등의 장 또는 운수업자는 입국 또는 상륙을 허가받지 않은 자의 입국·상륙방지 등 일정한 사항을 준수하여야 한다. 출입국관리 공무원은 직무 집행상 무기를 사용할 수 있으며, 필요한 조사를 할 수 있다. 법무부 장관은 사증발급, 입국허가 등과 관련하여 초청자 기타 관계인에게 그 외국인의 신원을 보증하게 할 수 있다. 대한민국 국민이 북한을 거쳐 출입국하는 경우에는 북한으로 가기 전 또는 남한으로 온 뒤에 출입국심사를 한다. 외국인의 남한·북한 왕래절차에 관하여는 특별한 사정이 있는 경우를 제외하고는 출입국절차의 규정을 준용한다. 출입국사범에 관한 사건은 사무소장·출장소장 또는 외국인보호소장의 고발이 없는 한 공소를 제기할 수 없으며, 사무소장 등은 통고처분을 할 수 있다.

 

 

<출입국 관리법 관련 예시 문제>

 

1. 다음 내용중 출입국 관리법의 내용으로 옳은 것은?

①판례상 우리나라 영해로 들어와 밀입국 중이던 배가 체포된 경우 미수로 처벌된다.

②출입국 사범의 공소제기에 대하여 관할 사무소장, 출장소장 또는 외국인보호소장의 고발이 있어야만 공소를 제기할 수 있다.

③출입국 관리법의 특별형법적인 부분은 특별형법 중 형사특별법에 속한다.

④경찰이 출입국 사범을 입건한 경우 출입국 관리법위반여부를 조사한 후 관할 사무소장에게 인계하여야 한다.

⑤출입국 관리법위반으로 형의 집행이 진행 중일 때에는 강제퇴거가 집행되지 않는다.

 

정답:②

 

 

2. 다음은 출입국 관리법상 ‘입국’의 의미와 관련한 판례이다. 아래의 판례 중 빈칸을 모두 채우시오.

출입국관리법상 '( ① )'이라 함은 대한민국 밖의 지역으로부터 대한민국 안의 지역으로 들어오는 것을 말하고, 여기서 '대한민국 안의 지역'이라 함은 대한민국의 ( ② ),( ③ ),( ④ ) 안의 지역을 의미하는 것이다.

따라서 출입국관리법 제12조 제1항 또는 제2항의 규정에 의하여 입국심사를 받아야 하는 외국인을 집단으로 불법입국시키거나 이를 알선한 자 등을 처벌하는 출입국관리법 제93조의2 위반죄의 기수시기는 불법입국하는 외국인이 대한민국의 ( ② ),( ③ ),( ④ ) 안의 지역에 들어올 때를 기준으로 판단하여야 한다.

 

정답 : ①입국 ②영토 ③영해 ④영공 (②,③,④정답의 경우 순서 상관 없음)

 

 

3. 우리나라 출입국 관리법상의 특징으로 옳지 않은 것은?

① 난민에 대한 형의 면제를 규정하고 있다.

② 벌금에 대한 규정은 뿐만아니라 과태료에 대한 규정도 존재한다.

③ 법인 또는 개인에 대한 양벌규정의 조항이 있다.

④ 출입국 관리는 기본적으로 사법경찰관이 담당하고 있다.

⑤ 출입국 관리법의 난민은 난민의지위에관한협약 제1조 또는 난민의지위에관한의정서 제1조의 규정에 의하여 난민협약의 적용을 받는 자를 말한다.

 

정답 : ④

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법학(法學)/특별형법2010. 10. 26. 11:48
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<14. 경범죄 처벌법> 

 

- 경범죄처벌법의 의의

: 국민의 일상생활에 있어서 비근한 도덕률에 위배되는 비교적 경미한 범죄와 이에 대한 형벌을 규정하고 있는 형사 실체법을 말한다. 형법이 대상으로 하는 범죄의 유형은 주로 구체적 위험범 또는 침해범의 행태를 띄고 있으나, 경범죄 처벌법이 대상으로 하는 행위들은 추상적 위험범의 형태를 띠고 있다는 점에서 일반 형법의 보충적 성격을 갖는다.

 

- 연혁

: 우리 경범죄 처벌법은 일본 식민지 시대에 시행되던 '경범죄처벌령(輕犯罪處罰令)'을 그대로 계승한 것이다. 이는 해방 이후에도 지속되다가 1953년 3월 경범죄처벌법 제정으로 폐지되었다. 처음의 경범죄처벌법은 45종의 경범죄를 규정하였으며, 형의 종류를 과료와 구류의 선택형으로 두었다. 이후로 시대의 흐름에 맞지 않는 경범죄 조항을 삭제하거나, 새로 필요한 경범죄 유형을 추가하고, 형의 종류로 10만원 이하의 벌금을 추가하는 등의 변천을 거치며 오늘날 50개의 경범죄와 과료, 구류, 10만원 이하의 벌금을 규정하고, 경범죄처벌상의 특례를 규정하고 있는 현 경범죄처벌법에 이르고 있다.

 

- 경범죄처벌의 특례

: 경범죄처벌법에서는 비교적 죄질이 가벼운 21개 항의 경범죄에 대하여, 다음의 경우에 해당하지 않는다면 그 범칙행위를 한 자를 ‘범칙자’로 인정하여 형벌이 아닌 통고처분으로 형을 대신할 수 있다. 통고처분 역시 일사부재리의 원칙을 적용받아 한 번 통고처분을 받은 행위에 대하여 다시 처벌받지 아니한다.

<1. 범칙행위를 상습적으로 행하는 사람

2. 죄를 범한 동기나 수단 및 결과를 헤아려 구류처분함이 상당하다고 인정되는 사람

3. 피해자가 있는 행위를 한 사람

4. 18세 미만인 사람>

 

 

- 개념 이해 확인 문제

 

문제 1. 다음 중 현행 경범죄처벌법에서 경범죄로 규정하고 있는 행위가 아닌 것은?

① 허위신고 ② 물품 강매 ③ 과다노출 ④ 뱀 등 진열행위 ⑤ 덮개 없는 음식물 판매

 

정답 : ⑤ : 덮개 없는 음식물 판매에 대한 경범죄처벌법 제 1조 5호의 규정은 94년 개정시 삭제되었다.

 

 

문제 2. 경범죄 처벌의 특례규정에 의하여 통고처분서를 받은 사람은 그 통고처분서를 받은 날로부터 ( 10 )일 이내에 법률에서 정하는 기관에 범칙금을 납부하여야 한다. 규정에 의한 납부기간 내에 범칙금을 납부하지 아니한 사람은 납부기간이 만료되는 날의 다음 날부터 ( 20 )일 이내에 통고받은 범칙금액에 그 100분의 ( 20 )을 더한 금액을 납부하여야 한다.

 

 

문제 3. 경범죄처벌법에 대한 다음의 설명 중 옳은 것은?

① 경범죄처벌법은 1953년 제정 이래로 한 번도 개정되지 않아 개정의 필요성이 크다.

② 경범죄처벌법에 경범죄로 규정된 행위에 대하여는 10만원이하의 벌금, 과료 및 구류의 선택형만을 부과할 수 있다.

③ 경찰청장 또는 해양경찰청장은 한 차례 연장된 납부기간 내에도 범칙금을 납부하지 아니한 사람에 대하여 지체 없이 즉결심판을 청구하여야 한다.

④ 경범죄에 대하여 통고처분을 받아 범칙금을 납부하였더라도 추후에 다시 같은 행위에 대하여 더 중한 형벌로 처벌받을 수 있다.

⑤ 경범죄처벌법에는 현재 54개의 경범죄가 규정되어 있다.

 

정답 : ③ : 한 차례 납부가 지연되어 100분의 20이 가중된 벌금에 20일을 더 연장받은 납부기간에도 범칙금의 납부가 이루어지지 않는 경우 경찰청장 또는 해양경찰청장은 지체 없이 즉결심판을 청구하여야 한다.

경범죄처벌법은 1953년 이래로 여러 차례 개정되었다.

경범죄에 대하여는 경범죄처벌법특례조항에 따라 10만원 이하의 벌금, 과료 및 구류 외에 통고처분을 부과할 수도 있다.

통고처분에 대하여도 일사부재리의 적용을 받는다.

현재 경범죄처벌법에는 50개의 경범죄가 규정되어 있다.

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법학(法學)/특별형법2010. 4. 23. 14:30
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10. 제 13조 (공중밀집장소에서의 추행)

 

(1) 조문 (개정 안됨)

제13조 (공중밀집장소에서의 추행)

대중교통수단, 공연·집회장소 기타 공중이 밀집하는 장소에서 사람을 추행한 자는 1년 이하의 징역 또는 300만원 이하의 벌금에 처한다.

 

(2) 일반형법과의 차이점

일반형법에서는 제 298조에 강제추행에 대하여서만 규정을 두고 있을 뿐, 폭행이나 협박으로 인하지 않은 다시 말해, 은밀하게 추행을 한 것에 대해서는 규정을 두고 있지 않다. 이를 보완하기 위하여 성폭력범죄의처벌및피해자보호등에관한법률 제 13조에서는 공중밀집장소에서의 추행을 명시하여 실질적으로 많이 발생하는 성추행에 대한 처벌규정을 두고 있다.

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법학(法學)/특별형법2010. 4. 23. 14:29
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9. 제 12조 (미수범)

 

(1) 조문 (개정 안됨)

 

제12조 (미수범)

제5조 내지 제10조 및 제14조의2의 미수범은 처벌한다.

 

(2) 판례

 

사건명: 성폭력범죄의처벌및피해자보호등에관한법률위반(카메라등이용촬영)

서울지방법원 2001. 9. 6. 선고 2001노4585

 

[1] 성폭력범죄의처벌및피해자보호등에관한법률 제14조의2는 성적 욕망 또는 수치심을 유발할 수 있는 피해자의 신체를 그 의사에 반하여 촬영하는 행위를 처벌하고 있고, 같은 법 제12조는 그 미수범을 처벌하고 있는바, 위 촬영죄의 기수에 달하기 위하여는 적어도 카메라 속에 들어 있는 필름 또는 메모리 장치에 피사체에 대한 영상 정보가 입력된 상태에 도달하여야 한다.

[2] 피고인이 피해자의 신체를 그 의사에 반하여 촬영하기 위해 카메라의 셔터를 눌렀으나 카메라가 정상적으로 작동하지 아니하여 촬영에 실패한 경우, 성폭력범죄의처벌및피해자보호등에관한법률 제14조의2 소정의 카메라등이용촬영죄의 미수범에 해당한다고 한 사례

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법학(法學)/특별형법2010. 4. 23. 14:29
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8. 업무상 위력등에 의한 추행 및 공중밀집장소에서의 추행죄의 신설

 

(개정전)

제11조 (업무상 위력등에 의한 추행)

①업무·고용 기타 관계로 인하여 자기의 보호 또는 감독을 받는 사람에 대하여 위계 또는 위력으로써 추행한 자는 2년 이하의 징역 또는 500만원 이하의 벌금에 처한다.

②법률에 의하여 구금된 사람을 감호하는 자가 그 사람을 추행한 때에는 3년 이하의 징역 또는 1천500만원 이하의 벌금에 처한다.

 

(개정후)

제11조 (업무상 위력등에 의한 추행)

①업무·고용 기타 관계로 인하여 자기의 보호 또는 감독을 받는 사람에 대하여 위계 또는 위력으로써 추행한 자는 2년 이하의 징역 또는 500만원 이하의 벌금에 처한다.

②법률에 의하여 구금된 사람을 감호하는 자가 그 사람을 추행한 때에는 3년 이하의 징역 또는 1천500만원 이하의 벌금에 처한다.

③장애인의 보호·교육 등을 목적으로 하는 시설의 장 또는 종사자가 보호·감독의 대상이 되는 장애인에 대하여 위계 또는 위력으로써 간음한 때에는 7년 이하의 징역에 처하고, 추행한 때에는 5년 이하의 징역 또는 3천만원 이하의 벌금에 처한다. [신설 2006.10.27]

 

(1) 개정내용과 목적

- 업무상 위력등에 의한 추행은 제3항이 신설됨으로써 장애인에 대한 특별한 보호를 하고 있다. 1,2항과는 달리 장애인의 보호 교육등을 목적으로 하는 시설의 장 또는 종사자가 위계 또는 위력으로써 간음할 경우 이의 죄를 무겁게 보아 처벌하려는 입장이다.

 

(2) 일반형법과의 차이점

- 일반형법 (형법전)에서는 업무상 위력등에 의한 추행에 관한 조항을 따로 두고 있지 않다. 단지 제 303조의 업무상 위력등에 의한 간음의 조항 만을 두고 있다. 따라서 실제로 간음 하지 않았고 위계 또는 위력으로써 추행한 자에 대해서는 특별한 처벌규정이 없다. 이에 제 11조는 업무상 위력등에 의한 추행의 죄를 명시함으로써 객관적으로 일반인에게 성적 수치심이나 혐오감을 일으키게 하고 선량한 성적 도덕관념에 반하는 추행에 대해 특별규정을 두어 처벌하고 있다.

 

(3) 판례

대법원 2005. 7. 14. 선고 2003도7107 판결

[1] 성폭력범죄의처벌및피해자보호등에관한법률 제11조 제1항에 정한 추행의 의미 및 판단 기준

[2] 병원 응급실에서 당직 근무를 하던 의사가 가벼운 교통사고로 인하여 비교적 경미한 상처를 입고 입원한 여성 환자들의 바지와 속옷을 내리고 음부 윗부분을 진료행위를 가장하여 수회 누른 행위가 업무상 위력 등에 의한 추행에 해당한다고 한 사례

 

⇨ 판례는 업무상위력 등에 의한 추행죄는 개인의 성적자유를 보호법익으로 하는 것이므로 결국 이에 해당하는지 여부는 개인의 성적 자유가 현저히 침해되고, 또한 일반인의 입장에서 보아도 추행행위라고 평가될 경우에 한정하여야 할 것이고, 이러한 의미에서 키스, 포옹 등과 같은 경우에 있어서 그것이 추행행위에 해당하는가에 대하여는 피해자의 의사, 성별, 연령, 행위자와 피해자의 이전부터의 관계, 그 행위에 이르게 된 경위, 구체적 행위태양, 주위의 객관적 상황과 그시대의 성적 도덕관념 등을 종합적으로 고려하여 신중히 검토하여야 한다고 밝히고 있다.

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법학(法學)/특별형법2010. 4. 23. 14:27
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7. 강간등 살인․치사죄

 

(1) 특별법 조문

 

제 10조 (강간등․살인 치사) ①제5조내지 제8조, 제12조(제5조내지 제8조의 미수범에 한한다.)의 죄 또는 「형법」 제297조(강간)부터 제300조(미수범)까지의 죄를 범한 자가 사람을 살해한 때에는 사형 또는 무기징역에 처한다.

②제6조부터 제8조까지 또는 제12조(제6조부터 제8조까지의 미수범만 해당한다)의 죄를 범한 자가 사람을 사망에 이르게 한 때에는 무기징역 또는 10년 이상의 징역에 처한다.

 

(2) 2008년 개정 내용

 

제 10조 (강간등․살인 치사)

제5조부터 제8조까지, 제8조의2, 제12조(제5조부터 제8조까지 및 제8조의2의 미수범만 해당한다)의 죄 또는 「형법」 제297조(강간)부터 제300조(미수범)까지의 죄를 범한 자가 사람을 살해한 때에는 사형 또는 무기징역에 처한다.

제6조부터 제8조까지 또는 제12조(제6조부터 제8조까지의 미수범만 해당한다)의 죄를 범한 자가 사람을 사망에 이르게 한 때에는 무기징역 또는 10년 이상의 징역에 처한다.

③제8조의2 또는 제12조(제8조의2의 미수범만 해당한다)의 죄를 범한 자가 사람을 사망에 이르게 한 때에는 사형, 무기징역 또는 10년 이상의 징역에 처한다.

 

⇨ 개정전의 내용은 제5조와 제8조 제12조의 죄를 범한 자에 그 한정을 두고 있지만 개정 후에는 제5조부터 제8조까지, 제8조의2, 제12조 (제5조부터 제8조까지 및 제8조의 2의 미수범만 해당한다.)의 죄를 범한 자가 사람을 살해한 때에는 사형 또는 무기징역에 처한다고 하여 그 적용범위를 확대하였다.

 

또한 제 3항을 신설함으로써 13세 미만의 미성년자에 대한 강간, 강제추행에 대한 형벌을 가중하였다.

 

(3) 일반형법과의 차이

 

일반형법에서는 형법 제 301조의 2를 알아볼 필요가 있다.

형법 제301조의2 (강간등 살인․치사) 제 297조(강간) 내지 제300조(미수범)의 죄를 범한 자가 사람을 살해한 때에는 사형 또는 무기징역에 처한다. 사망에 이르게 한 때에는 무기 또는 10년 이상의 징역에 처한다.

 

⇨ 성폭력범죄의 처벌 및 피해자 보호등에 관한법률 제 10조에서는 제5조부터 제8조까지, 제 8조의2, 제12조의 죄를 범한자라고 특별히 명시함으로써 그 대상을 명확하게 하고 있다. 그 외의 형량은 크게 다를 바가 없다.

 

(4) 관련 판례

 

대법원 2008.2.29. 선고 2007도10120 판결

[1] 강간 등에 의한 치사상죄에 있어서 사상의 결과가 간음행위 자체나 강간에 수반하는 행위에서 발생한 경우도 포함하는지 여부(적극)

[2] 피고인들이 의도적으로 피해자를 술에 취하도록 유도하고 수차례 강간한 후 의식불명 상태에 빠진 피해자를 비닐창고로 옮겨 놓아 피해자가 저체온증으로 사망한 사안에서, 위 피해자의 사망과 피고인들의 강간 및 그 수반행위와의 인과관계 그리고 피해자의 사망에 대한 피고인들의 예견가능성이 인정되므로, 위 비닐창고에서 피해자를 재차 강제추행, 강간하고 하의를 벗겨 놓은 채 귀가한 피고인이 있다 하더라도 피고인들은 피해자의 사망에 대한 책임을 면한다고 볼 수 없어 강간치사죄가 인정된다고 한 사례

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